TSJ Regiones - Decisión

REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
PODER JUDICIAL

CORTE DE APELACIONES EN PENAL ORDINARIO,
RESPONSABILIDAD PENAL DE ADOLESCENTES Y VIOLENCIA CONTRA LA MUJER CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO VARGAS

Macuto, 13 de diciembre de 2012
202° y 153°
JUEZ PONENTE: NORMA SANDOVAL
ASUNTO: WP01-R-2012-000708

Corresponde a esta Corte de Apelaciones de este Circuito Judicial Penal, conforme a lo previsto en el artículo 450 del Código Orgánico Procesal Penal, decidir el recurso de apelación interpuesto por la Abogada YURIMA JOSEFINA VASQUEZ VASQUEZ, en su carácter de Defensora Décima Sexta Penal del ciudadano ENYELBER NEY FIGUEROA NUÑEZ, contra la decisión de fecha 8 de noviembre de 2012, dictada por el Juzgado Quinto de Primera Instancia en funciones de Control Circunscripción Judicial del Estado Vargas, en la cual DECRETO PRIVACIÓN JUDICIAL PREVENTIVA DE LIBERTAD al ciudadano referido, por la comisión del delito de TRAFICO DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES PSICOTROPICAS EN LA MODALIDAD DE DISTRIBUICIÓN, previsto y sancionado en el primer aparte del artículo 149 de la Ley Orgánica de Drogas. Esta Alzada observa, lo siguiente:

ALEGATOS DEL RECURRENTE

La recurrente de autos, alegó lo siguiente: “…Ahora bien, se desprende del acta de entrevista rendida por el ciudadano: FELIPE JOSE PEÑA SALAZAR, que el mismo manifestó que un policía le pidió la cedula y le pidió que sirviera de testigo para verificar a un muchacho que tenían retenido y tubo que caminar hasta donde estaba la cancha, donde estaban dos policías y un muchacho, es decir no presenció el momento en que el mismo fue dado la voz de alto. ALEGATOS DE LA DEFENSA Efectivamente Señores Magistrados a mi defendido le decretaron medida Privativa de libertad. Ahora bien, la juez decretó la medida anteriormente mencionada, sin que en dicha causa exista algún elemento de convicción que demuestre la comisión del hecho punible y la participación de mi patrocinado, no hay ninguna prueba que indique que lo mencionado por los funcionarios, sea cierto, pero aún así el Fiscal solicito la Medida Judicial Privativa de Libertad y el tribunal lo acordó, sin que encuentre llenos los extremos del artículo 250, numeral 1 y 2 del Código Orgánico Procesal Penal. FUNDAMENTOS JURIDICOS Esta defensa considera pertinente invocar las normas contenidas en los artículos 2, 3, 26 y 51 de nuestra Carta Magna, las cuales se dan aquí por producidas, en este mismo orden de ideas, invoca el contenido de los artículos 243, 250, 251 y 252 de nuestro Texto Adjetivo Penal, en consecuencia, difiere de la decisión tomada por el TRIBUNAL QUINTO DE PRIMERA INSTANCIA EN FUNCIONES DE CONTROL DEL CIRCUITO JUDICIAL PENAL, por considerar que no existe ningún elemento que determine que efectivamente se haya cometido la acción que fue denunciada por parte de mi defendido. Por cuanto que en autos no existen suficientes elementos de convicción que puedan demostrar la comisión del hecho y mucho menos la participación de mi representado. PETITORIO. Por las razones antes expuestas, esta defensa solicita muy respetuosamente a los miembros de la Corte de Apelación que conozca de este Recurso, LO ADMITAN POR SER PROCEDENTE Y EN DEFINITIVA LO DECLAREN CON LUGAR Y COMO CONSECUENCIA DE ELLO REVOQUE LA MEDIDA DE PRIVACIÓN JUDICIAL DE LIBERTAD, anulando la decisión dictada en fecha 08-11-2012, por el Tribunal QUINTO de Control, por no encontrarse llenos los extremos del Artículo 250 numerales 1 y 2 del Código Adjetivo Penal…” (Folios 2 al 4 del expediente original).-

DE LA DECISIÓN RECURRIDA

El Juzgado de la Causa señaló lo siguiente: “…DECRETA LA PRIVACIÓN JUDICIAL PREVENTIVA del imputado ENYELBER NEY FIGUEROA NUÑEZ…por la presunta comisión del delito de TRAFICO DE SUSTANCIAS Y PSICOTROPICAS EN LA MODALIDAD DE DISTRIBUCIÓN, previsto y sancionado en el primer aparte del artículo 149 de la Ley Orgánica de Drogas…” (Folios 21 al 23 de la incidencia)

MOTIVACIONES PARA DECIDIR

La Abogada YURIMA JOSEFINA VASQUEZ VASQUEZ, en su carácter de Defensora Décima Sexta Penal del ciudadano ENYELBER NEY FIGUEROA NUÑEZ, ejerció recurso de apelación contra la decisión de fecha 8 de noviembre de 2012, dictada por el Juzgado Quinto de Primera Instancia en funciones de Control Circunscripción Judicial del Estado Vargas, en la cual DECRETO PRIVACIÓN JUDICIAL PREVENTIVA DE LIBERTAD al ciudadano referido, por la comisión del delito de TRAFICO DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES PSICOTROPICAS EN LA MODALIDAD DE DISTRIBUICIÓN, previsto y sancionado en el primer aparte del artículo 149 de la Ley Orgánica de Drogas. A tal fin esta Alzada observa:

PRIMERO: El artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal, dispone lo siguiente:

“Procedencia. El Juez de control, a solicitud del Ministerio Público, podrá decretar la privación preventiva de libertad del imputado siempre que se acredite la existencia de:
1. Un hecho punible que merezca pena privativa de libertad y cuya acción penal no se encuentre evidentemente prescrita;
2. Fundados elementos de convicción para estimar que el imputado ha sido autor o partícipe en la comisión de un hecho punible;
3. Una presunción razonable, por la apreciación de las circunstancias del caso particular, de peligro de fuga o de obstaculización en la búsqueda de la verdad respecto de un acto concreto de investigación…”

De la citada disposición legal, esta Alzada a los fines de constatar si en el presente caso se cumplen los supuestos o circunstancias que establece el artículo 250 del Texto Adjetivo Penal, observa que cursan en autos los siguientes elementos:

1.-ACTA POLICIAL, de fecha 7 de noviembre de 2012, suscrita por el funcionario MARTÍNEZ YACKSON, adscrito al Centro de Coordinación Policial Este de la Policía del Estado Vargas, en la cual se deja constancia de la siguiente diligencia Policial: “Encontrándome de servicio a bordo de la unidad tipo moto Marca Kawasaki, conducida por mi persona, en compañía de la OFICIAL AGREGADO (PEV) 5-009 MONTIEL DAIBELIS…en la unidad tipo moto Marca Kawasaki conducida por el OFICIAL DE POLICÍA (PEV) 8-210 YZAGUIRRE JOHAN V.- 19.272.166, siendo aproximadamente las 09:30 horas de la noche del día de hoy, cuando nos encontrábamos realizando un recorrido por el sector Corapalito, específicamente en la primera cancha deportiva, Jurisdicción de la Parroquia Caraballeda, avistamos a un sujeto, de contextura delgada, de estatura alta, de tez blanca, vestido con pantalón de tela tipo mono de color azul y franela de color beige, quien se desplazaba a pie por el sector, el mismo al notar la presencia policial se torno nervioso, trato de evadir la comisión, por lo que nos acercamos, dándole la voz de alto…reteniéndolo preventivamente, informándole al ciudadano que sería objeto de una verificación corporal a fin de descartar que pudiera mantener oculto entre sus ropas algún objeto de interés criminalístico…primeramente asignando a la OFICIAL AGREGADO (PEV) 5-009 MONTIEL DAIBELIS que ubicara alguna persona que nos prestara la colaboración de ser testigo en el momento de la revisión corporal, presentándose la mencionada Oficial con el ciudadano de nombre FELIPE JOSÉ PEÑA SALAZAR, V- 20.561.331, quien acepto gustosamente fungir como testigo, de igual manera comisione al OFICIAL DE POLICIA 8-210 YZAGUIRRE JOHAN, para que le realizara dicha inspección al sujeto, informándome dicho Oficial que le incautó dentro de su parte intimas, un (01) envoltorio de tamaño regular, elaborado en material sintético de color verde, atada en un extremo con un hilo de color gris, contentivo de sesenta y uno (61) envoltorios elaborado en material sintético, desglosados de la siguiente manera treinta (30) envoltorios de color azul, atada en los extremos con un hilo de color gris y treinta y uno de color amarillo atada en su extremo con un hilo de color gris, cada uno contentivo de polvo color blanco, el cual se presume sea droga denominada cocaína siendo identificado según datos filiatorios como: FIGUEROA NUÑEZ ENGERLBERTH NEY, de 20 años de edad, V-20.781.652, procedí a aplicarle la aprehensión al ciudadano en cuestión, informándole el motivo de la misma e imponiéndolo de sus derechos constitucionales…procediendo a trasladar el procedimiento a la dirección de inteligencia y estrategias preventivas, pasando primeramente por la sede del Cuerpo de Investigaciones Penales y Criminalísticas del estado Vargas, a fin de verificar si el ciudadano presenta algún registro policial, allí el funcionario de guardia Agente de Investigación II ELLERY VITELIO DARIO AVILAN YRIARTE, me manifestó que efectivamente el ciudadano en cuestión, presenta registros policiales por los delitos de comercio detente (sic) sustancias estupefacientes psicotrópicas, según Numero de expediente I-886408, de fechas 03/12/2012 y el delito violencia física mujer familiar (sic), según numero de expediente K-11-0138-02157, de fecha 03/09/2011, Respectivamente…” Folios 9 al 11 de la incidencia.-

2.-ACTA DE ASEGURAMIENTO E IDENTIFICACIÓN DE SUSTANCIAS INCAUTADAS, de fecha 7 de octubre de 2012, a: “…un (01) envoltorio de tamaño regular, elaborado en material sintético de color verde, atada en un extremo con un hilo de color gris, contentivo de sesenta y uno (61) envoltorios elaborado en material sintético, desglosados de la siguiente manera treinta (30) envoltorios de color azul, atada en los extremos con un hilo de color gris y treinta y uno de color amarillo atada en su extremo con un hilo de color gris, cada uno contentivo de polvo color blanco, el cual se presume sea droga denominada cocaína arrojo un peso bruto aproximado de diecisiete con cuarenta y Cinco (17,45) gramos, en este sentido se procede a dejar dicha sustancia bajo resguardo en el depósito de evidencia, a los fines de ser remitida al laboratorio toxicológico para la práctica de la experticia correspondiente, del mismo modo lo antes descrito quedará a la orden del Ministerio Público del Estado Vargas…” Folio 12 de la incidencia.-

3.-ACTA DE ENTREVISTA de fecha 7 de Noviembre de 2012, rendida por el ciudadano FELIPE PEÑA, en la cual manifestó: “…Hoy 07-11-12, como a las 09:30 horas de la noche, me encontraba saliendo de la casa de mi novia, “ubicada en la calle principal de Corapalito, parroquia Caraballeda, cuando venía caminando cerca de la cancha de Corapalito vino una policía y me pidió la cédula y me dijo que si podía servir de testigo para verificar a un muchacho con las siguiente características: contextura delgada, piel clara, estatura baja, vestía con un pantalón jean azul y una franela de color beige, un policía me dijo que observara y empezó a revisarlo de repente le saco de entres sus partes una bolsa de color verde como en forma de pelota amarrada a un lado con hilo, el funcionario la desamarro y adentro tenía bastante bolsas de color amarillo y color azul todas amarradas a un lado con hilo, saco una y le quito el hilo y adentro tenía un polvo de color blanco con un fuerte olor, el policía me dijo que eso era droga de tipo cocaína, después esposo al muchacho lo montaron en una moto de policía y a mi me montaron en otra, me dijo me tomaría una entrevista de todo lo ocurrido, pasamos hasta la comisaria de los cocos donde contaron las bolsitas y habían sesenta y una (61). Es todo…” Folio 16 del cuaderno de incidencias.-

4.-REGISTRO DE CADENA DE CUSTODIA DE EVIDENCIAS FÍSICAS, a: “…un (01) envoltorio de tamaño regular, elaborado en material sintético de color verde, atada en un extremo con un hilo de color gris, contentivo de sesenta y uno (61) envoltorios elaborado en material sintético, desglosados de la siguiente manera treinta (30) envoltorios de color azul, atada en los extremos con un hilo de color gris y treinta y uno de color amarillo atada en su extremo con un hilo de color gris, cada uno contentivo de polvo color blanco, el cual se presume sea droga denominada cocaína…” Folio 17 del cuaderno de incidencias.-

Asimismo, en el acta de la audiencia de presentación, celebrada en fecha 8 de noviembre de 2012, ante el Juzgado Quinto de Control de este Circuito Judicial, se evidencia que el imputado ENYELBER NEY FIGUEROA NUÑEZ, expuso: “…No voy a declarar. Me acojo al precepto constitucional”

De los elementos antes señalados se desprende que se encuentra demostrada la existencia de una sustancia ilícita, referidas en la Ley Orgánica de Drogas, de conformidad con lo establecido en el artículo 250 numeral 1 del Texto Adjetivo Penal.

Ahora bien, en relación al requisito establecido en el artículo 250 numeral 2 del Código Orgánico Procesal Penal, esta Corte de Apelaciones observa que del análisis efectuado a las actas que conforman la presente causa, se constató que si cierto es, que cursa acta policial en la cual se dejó constancia entre otras cosas de lo siguiente: “…Encontrándome de servicio a bordo de la unidad tipo moto Marca Kawasaki…avistamos a un sujeto, de contextura delgada, de estatura alta, de tez blanca, vestido con pantalón de tela tipo mono de color azul y franela de color beige, quien se desplazaba a pie por el sector, el mismo al notar la presencia policial se torno nervioso, trato de evadir la comisión, por lo que nos acercamos, dándole la voz de alto…reteniéndolo preventivamente…informándole al ciudadano que sería objeto de una verificación corporal a fin de descartar que pudiera mantener oculto entre sus ropas algún objeto de interés criminalístico…primeramente asignando a la OFICIAL…MONTIEL DAIBELIS que ubicara alguna persona que nos prestara la colaboración de ser testigo en el momento de la revisión corporal, presentándose la mencionada Oficial con el ciudadano de nombre FELIPEZ JOSÉ PEÑA SALAZAR…quien acepto gustosamente fungir como testigo, de igual manera comisione al OFICIAL…para que le realizara dicha inspección al sujeto… “, y de la declaración del testigo FELIPE PEÑA, señala entre otras cosas lo siguiente: “…vino una policía y me pidió la cédula y me dijo que si podía servir de testigo para verificar a un muchacho…un policía me dijo que observara y empezó a revisarlo…”; no menos cierto es, que el referido testigo no observó el momento de la detención del ENYELBER NEY FIGUEROA NUÑEZ, sino que llega al lugar de los hechos posteriormente a la aprehensión del referido imputado; por lo que no puede dar certeza de lo ocurrió antes y durante la detención del imputado; en consecuencia, lo procedente y ajustado a derecho es REVOCAR la decisión dictada por el Juzgado A-quo en fecha 8 de noviembre de 2012, en la cual DECRETO MEDIDA PRIVATIVA DE LIBERTAD al ciudadano mencionado, por la comisión del delito de TRAFICO DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES Y PSICOTROPICAS EN LA MODALIDAD DE DISTRIBUCION, previsto y sancionado en el primer aparte del artículo 149 encabezamiento de la Ley Orgánica de Drogas; y en su lugar se ORDENA LA LIBERTAD SIN RESTRICCIONES del imputado supra referido, por no estar llenos los extremos del artículo 250 del Código Orgánico Procesal Penal. Y ASI SE DECLARA.-

D I S P O S I T I V A

Con fuerza en la motivación anterior esta CORTE DE APELACIONES EN PENAL ORDINARIO,
RESPONSABILIDAD PENAL DE ADOLESCENTES Y VIOLENCIA CONTRA LA MUJER CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO VARGAS, administrando Justicia en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la Ley, REVOCA la decisión dictada por el Juzgado Quinto de Control Circunscripcional, de fecha 8 de noviembre de 2012, en la cual DECRETO MEDIDA PRIVATIVA DE LIBERTAD al ciudadano ENYELBER NEY FIGUEROA NUÑEZ, por la comisión del delito de TRAFICO DE SUSTANCIAS ESTUPEFACIENTES Y PSICOTROPICAS EN LA MODALIDAD DE DISTRIBUCION, previsto y sancionado en el primer aparte del artículo 149 de la Ley Orgánica de Drogas y en su lugar ORDENA LA LIBERTAD SIN RESTRICCIONES del imputado referido, por no estar llenos los extremos exigidos en el artículo 250 del Texto Adjetivo Penal.
Publíquese, regístrese, déjese copia, remítase el presente cuaderno de incidencia en su oportunidad legal, líbrense las correspondientes boletas de excarcelación. Cúmplase.
LA JUEZ PRESIDENTE,

RORAIMA MEDINA GARCIA
LA JUEZ INTEGRANTE LA JUEZ PONENTE

ROSA CADIZ RONDON NORMA SANDOVAL

LA SECRETARIA,

HAIDELIZA DARIAS

En la misma fecha, se registró la decisión y se dejó copia.

LA SECRETARIA,

HAIDELIZA DARIAS

ASUNTO: WP01-R-2012-000708

RMG/EL/NS/BM/joi